Cassazione, sentenza 24 novembre 2009, n. 24701, sez. II civile
Diritti reali - Diritto di superficie e servitù "altius non tollendi" - Contemporanea costituzione - Configurabilità - "Vendita d`aria".
Deve ritenersi consentita la possibilità della contemporanea costituzione, a carico dello stesso immobile e tra le stesse parti, sia di un diritto di superficie avente ad oggetto lo spazio aereo soprastante l`immobile, sia di un diritto di servitù altius non tollendi , restando compito del giudice di merito, nel ricercare la comune intenzione dei contraenti, accertare se la volontà delle parti sia stata quella di assicurare, con tale assetto negoziale, una posizione di privilegio ad una parte rispetto all`altra, concretantesi nella facoltà di scegliere tra l`edificazione oppure nel mantenimento della visuale anche dopo che il diritto di superficie sia estinto per non uso.
L`indagine va compiuta con particolare cura in presenza di un contratto di "vendita d`aria", stipulato sotto il vigore del codice previgente, che non prevedeva tra i diritti reali in re aliena il diritto di superficie. In tal caso, infatti, deve accertarsi se, in relazione al complessivo accordo riguardante l`immobile oggetto della "vendita d`aria", le parti intesero riferirsi soltanto alla cessione a fini edificatori dello spazio aereo soprastante l`immobile oppure porre a carico di questo anche ulteriori limitazioni del diritto di proprietà.
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